一、直播帶貨如火如荼，翻車事件不在少數(shù)
2022，直播帶貨風(fēng)頭仍勁，除了職業(yè)主播仍然在如火如荼進(jìn)行中之外，越來(lái)越多的明星藝人也趟入了這波洪流中”撈金“，然而在行業(yè)盛景之下，翻車事件也不在少數(shù)。
就在2021年年末，陳小春直播帶貨糾紛事件的處理結(jié)果登上熱搜。此前，一商家與一傳媒公司簽下了51萬(wàn)的直播帶貨合同，約定安排達(dá)人進(jìn)行直播帶貨，后知名藝人陳小春與某網(wǎng)紅一同進(jìn)行直播帶貨，進(jìn)行幾場(chǎng)直播后，只賣出了5000元的產(chǎn)品，因?yàn)榫薮蟮氖找媛洳?，商家將合作的傳媒公司告上法庭，在?jīng)過(guò)長(zhǎng)達(dá)一年多的訴訟程序后，由廣州市中院作出終審判決：退還41萬(wàn)余元的服務(wù)費(fèi)。
除此之外，熱搜話題#那些年翻車的帶貨明星#話題中，細(xì)數(shù)了直播行業(yè)火熱背后的亂相。
楊坤：賣了120萬(wàn)退貨110萬(wàn)。2020年11月8日，楊坤在自己的直播間進(jìn)行帶貨直播，售賣羽絨服、面膜等40樣產(chǎn)品。商家給出的坑位費(fèi)從10萬(wàn)到13.5萬(wàn)不等，然而商家滿心期待的直播帶來(lái)的并不是銷售奇跡，而是慘烈的“翻車現(xiàn)場(chǎng)”。除了銷售量距離收回坑位費(fèi)相距甚遠(yuǎn)外，其中一個(gè)花了12萬(wàn)元坑位費(fèi)的商家，當(dāng)天總銷量120萬(wàn)元，沒(méi)想到僅過(guò)一天就大量退款110多萬(wàn)元，實(shí)際銷售額只有4萬(wàn)元。
李湘：5分鐘帶貨費(fèi)80萬(wàn)一件都沒(méi)賣出去。2020年4月，某商家請(qǐng)李湘直播賣貂毛衣，該商品原價(jià)8313，折后價(jià)是4988，李湘直播間的價(jià)格再減800元，結(jié)果一件也沒(méi)有賣出去。商家后來(lái)哭訴：請(qǐng)她5分鐘，花了80萬(wàn)的坑位費(fèi)打了水漂。
二、MCN機(jī)構(gòu)/主播在直播帶貨中的風(fēng)險(xiǎn)
直播帶貨頻頻翻車之下，明星大咖收下巨額傭金“完成任務(wù)”，背后卻是欲哭無(wú)淚的商家和普通消費(fèi)者，除此之外，以主播、MCN機(jī)構(gòu)為主的網(wǎng)絡(luò)直播推廣服務(wù)提供方(以下簡(jiǎn)稱“MCN機(jī)構(gòu)/主播”或統(tǒng)稱“直播方”)在合作中權(quán)益也會(huì)收到威脅，畢竟如陳小春直播帶貨糾紛事件中最終承擔(dān)退款、賠償?shù)闹黧w是該簽約的傳媒公司。
作為為商家/品牌方提供網(wǎng)絡(luò)直播推廣服務(wù)的主體，MCN機(jī)構(gòu)/主播承上銜接著品牌方/商家的推廣要求，下游還要對(duì)接執(zhí)行具體直播任務(wù)的大小網(wǎng)紅。從MCN機(jī)構(gòu)角度出發(fā)，有自行帶貨，即主播就是自己公司的達(dá)人、員工；有委托他人帶貨，即另外再與外部合作的大小網(wǎng)紅或者明星藝人合作帶貨。
網(wǎng)絡(luò)直播推廣服務(wù)本質(zhì)結(jié)合了廣告和銷售行為，因此，會(huì)受到消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、買賣合同、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等規(guī)制。
在這樣的合作模式中，上游商家提供的產(chǎn)品質(zhì)量、宣傳內(nèi)容以及下游大小網(wǎng)紅的業(yè)務(wù)能力、甚至是檔期安排都不是自己掌握的范圍，不可控因素較多，并且隨著業(yè)態(tài)發(fā)展，在收取固定的推廣服務(wù)費(fèi)/坑位費(fèi)外，還有一部分傭金是以業(yè)務(wù)銷售提成的方式獲得，越來(lái)越有多勞多得的意思。商家/品牌方也吃一塹長(zhǎng)一智，保底銷售條款也陸續(xù)登場(chǎng)，成為合同中常見(jiàn)的約束條款?！鞍幢壤诉€傭金”成為直播方的緊箍咒。
三、直播帶貨合同避坑指南
雖然良莠不濟(jì)，但不可否認(rèn)直播行業(yè)亦存在很多具有商業(yè)價(jià)值的主播，直播帶貨領(lǐng)域仍然充滿商機(jī)，作為MCN機(jī)構(gòu)/主播，在與商家、品牌方簽訂直播帶貨合同時(shí)，需要注意哪些風(fēng)險(xiǎn)？合同條款該如何設(shè)計(jì)？必然是從事該行業(yè)無(wú)法避免的一個(gè)重要問(wèn)題。接下來(lái)，本文將從實(shí)際經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，對(duì)此類直播帶貨合同中的核心條款、常見(jiàn)提款提出建議，供大家參考。
1.商品質(zhì)量保證
直播推廣的重點(diǎn)是銷售產(chǎn)品，而面對(duì)廣大消費(fèi)者，保障消費(fèi)者合法權(quán)益是一根紅線。辛巴的假燕窩事件后退賠六千多萬(wàn)元，并且對(duì)主播商譽(yù)產(chǎn)生了致命打擊，薇婭銷售山寨耳機(jī)后致歉，信譽(yù)也已然受損……珍惜羽毛的MCN機(jī)構(gòu)/主播越來(lái)越關(guān)注商品質(zhì)量問(wèn)題、轉(zhuǎn)移商品質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)。由于推廣產(chǎn)品來(lái)自于商家，對(duì)此，在與商家、品牌方簽訂直播帶貨合同時(shí)，可以對(duì)商品質(zhì)量做如下約定：
（1）要求商家作出質(zhì)量承諾：約定商家承諾本合同推廣的產(chǎn)品是符合相關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量規(guī)定的，一旦出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題，由商家承擔(dān)法律后果，若由此造成MCN機(jī)構(gòu)/主播的損失，也均由商家承擔(dān)，并要求商家承擔(dān)由此造成的MCN機(jī)構(gòu)/主播包括商譽(yù)損失在內(nèi)的全部損失（可約定相應(yīng)違約金或違約金計(jì)算方式）。
（2）要求商家提供產(chǎn)品質(zhì)量證明/被授權(quán)證明：主要是為證明、確保其取得該產(chǎn)品的合法經(jīng)營(yíng)銷售資格，例如營(yíng)業(yè)執(zhí)照、各類許可證、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利證明、如果是代理商，那么還要出具被授權(quán)證明等。
（3）售前售后服務(wù)承諾：商品銷售還包括售前售后服務(wù)，若對(duì)售前客服保障、一定的庫(kù)存準(zhǔn)備有要求，也應(yīng)一并寫進(jìn)合同中，同時(shí)也應(yīng)確認(rèn)商家應(yīng)承擔(dān)的售后服務(wù)，如最晚發(fā)貨時(shí)間限制、7天無(wú)理由退貨、商品的退換服務(wù)等。
2.宣傳內(nèi)容合理合法
與商品來(lái)源一樣，相關(guān)產(chǎn)品的介紹內(nèi)容和產(chǎn)品宣傳圖料也是來(lái)源于商家。
（1）宣傳內(nèi)容要求商家合法提供：要求不包含不當(dāng)內(nèi)容、不包含侵犯任何第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)或其他權(quán)利、應(yīng)確保宣傳資料不構(gòu)成虛假宣傳，符合廣告法規(guī)等相關(guān)法律規(guī)定。提前合理時(shí)間將樣品、宣傳資料給到MCN機(jī)構(gòu)/主播等。
（2）對(duì)商品“全網(wǎng)最低價(jià)”要求、涉“保價(jià)條款”的約定：
為了保障直播間的競(jìng)爭(zhēng)力，有時(shí)候具有一定話語(yǔ)權(quán)的MCN機(jī)構(gòu)/主播還要求商家進(jìn)行“保價(jià)”，即要求商家承諾其提供給本次直播的價(jià)格在此后的一定期間內(nèi)是全網(wǎng)最低價(jià)。但其實(shí)這樣的宣傳本身就有一定風(fēng)險(xiǎn)，各平臺(tái)各網(wǎng)店的優(yōu)惠政策五花八門、消費(fèi)者手中的優(yōu)惠券也不可控，價(jià)格翻車的案例屢見(jiàn)不鮮。
作為直播服務(wù)提供方，首先在直播過(guò)程中要慎用“全網(wǎng)最低價(jià)”，可以改用其他宣傳話術(shù)，或者宣傳時(shí)在“全網(wǎng)最低價(jià)”前限定實(shí)際保價(jià)的前提的條件，如明確最優(yōu)惠價(jià)格的定義（如包含贈(zèng)品的贈(zèng)品價(jià)值最高）、優(yōu)惠的時(shí)間、優(yōu)惠的范圍（品牌旗艦店、某一平臺(tái)、全網(wǎng)平臺(tái)）等，總之，約定不明確之處，之后產(chǎn)生糾紛可能就是要花大精力扯皮的地方。
3.MCN機(jī)構(gòu)/主播的保量條款
如果說(shuō)是上述是MCN機(jī)構(gòu)/主播對(duì)于商家的要求，那么合作有來(lái)有往，商家作為支付高額固定推廣服務(wù)費(fèi)（坑位費(fèi)）的一方，自然也有相應(yīng)要求，一位資深從業(yè)人員說(shuō)過(guò)，電商邏輯里三大環(huán)節(jié)：銷售、選品、供應(yīng)鏈。帶貨主播咖位大小、直播方收費(fèi)高低其實(shí)比拼的就是賣貨能力。很多品牌方會(huì)要求MCN機(jī)構(gòu)/主播對(duì)于直播產(chǎn)品的銷售額做保證，因此引起糾紛的司法案例也非常常見(jiàn)。對(duì)此，我們建議：
（1）若商家對(duì)于推廣效果有要求，那么首先要約定可以量化的、雙方均認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn)。比如對(duì)銷售額有要求，那么銷售額是否合理，經(jīng)評(píng)估是否能接受，以及是實(shí)時(shí)交易額還是剔除退貨金額的實(shí)際成交額都要約定清楚，
（2）分情況進(jìn)行責(zé)任承擔(dān)。在直播帶貨履行過(guò)程中，沒(méi)有達(dá)到預(yù)期效果，可能是由于直播方的帶貨能力原因，也有可能是商家自身的原因，比如我們團(tuán)隊(duì)最近就在處理一起類似糾紛，因商家的失誤沒(méi)有成功投流，導(dǎo)致該場(chǎng)直播沒(méi)有達(dá)到預(yù)期效果從而產(chǎn)生糾紛。對(duì)此，在合同中可以細(xì)化約定，若由于直播方原因，導(dǎo)致合同不能履行或未實(shí)現(xiàn)約定銷量目標(biāo)，商家可要求受托方按照協(xié)議約定按比例退款。若非因直播方的原因?qū)е挛磳?shí)現(xiàn)約定銷量目標(biāo)，則不得向直播方追責(zé)。
（3）此外，建議MCN機(jī)構(gòu)/主播可以約定直播未達(dá)到預(yù)期推廣效果的補(bǔ)救措施，例如補(bǔ)播一場(chǎng)或者補(bǔ)播直到完成推廣效果，從而盡量避免直播方退款的情況。
4.結(jié)算條款的約定
結(jié)算條款一般包括固定費(fèi)用（坑位費(fèi)）、銷售提成傭金。銷售提成傭金可能有的會(huì)因?yàn)槠脚_(tái)機(jī)制在客戶付款時(shí)已經(jīng)分得一部分，那么對(duì)于另一部分的付款應(yīng)進(jìn)行約定，如付款期限、付款方式、逾期付款違約條款。對(duì)于投流費(fèi)用這塊，若有涉及，也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明確約定由哪一方承擔(dān)，或者由一方進(jìn)行墊付后最終由另一方承擔(dān)等約定，避免語(yǔ)焉不詳、因有默認(rèn)交易習(xí)慣、口頭約定而留出合同條款上的空白，一旦出現(xiàn)糾紛，可能就是一筆損失。
結(jié)算條款的約定更多是商業(yè)范圍，直播方務(wù)必要謹(jǐn)慎細(xì)致，或經(jīng)過(guò)合理測(cè)算。
5.直播活動(dòng)細(xì)節(jié)約定
簽署直播帶貨合同，為了避免履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議，還應(yīng)注意一些基本的、直播細(xì)節(jié)的約定，比如主播的安排、直播場(chǎng)次、直播時(shí)長(zhǎng)、直播平臺(tái)、以及直播時(shí)間，直播間的布置、直播物料的準(zhǔn)備等，讓每個(gè)環(huán)節(jié)基本都可以有章可循，避免事后的爭(zhēng)議和扯皮。MCN機(jī)構(gòu)/主播在直播之前，如果是自己公司的員工，應(yīng)當(dāng)做好培訓(xùn)工作，如果是外部合作的主播，應(yīng)當(dāng)溝通好商家要求，為避免日后對(duì)商家承擔(dān)違約風(fēng)險(xiǎn)，在與主播的協(xié)議中可以轉(zhuǎn)移商家的要求和違約責(zé)任，或者約定主播原應(yīng)承擔(dān)給MCN機(jī)構(gòu)遭受的損失，從而盡量規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
6.二次宣傳的限制與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬
在直播活動(dòng)進(jìn)行過(guò)程中，會(huì)產(chǎn)生視頻、音頻、畫面等“新作品”，也具有一定商業(yè)價(jià)值，商家為了宣傳效果的最大化，會(huì)進(jìn)行資源再利用，在直播期間及結(jié)束后，可能會(huì)將視頻剪輯、畫面截選在小紅書、微博等各大平臺(tái)進(jìn)行二次宣傳，在商品主圖中使用主播的肖像或添加上具有影響力的直播間logo等。
為保障直播方的合法權(quán)益和商業(yè)利益，在簽訂合同時(shí)，需要明確直播形成的視頻、音頻、圖片的著作權(quán)歸屬，是否授權(quán)商家使用該直播片段的權(quán)利，授權(quán)商家使用剪輯片段的時(shí)間段。如果直播方若是與外部主播合作，需確自己具有轉(zhuǎn)授權(quán)的權(quán)利，以及給予商家的期限不能超過(guò)主播給予自己的授權(quán)期間。如果直播方不允許商家進(jìn)行二次宣傳，那么應(yīng)當(dāng)約定好違約責(zé)任的承擔(dān)。
7.保密條款與爭(zhēng)議解決
在一些合作中，因?yàn)榉N種原因，直播方不欲外界所指其與商家簽署的合同內(nèi)容，會(huì)在合同中約定保密條款，要求商家、外部合作主播對(duì)因合作知悉的一些內(nèi)容予以保密以及約定相應(yīng)違約責(zé)任，這些可以根據(jù)直播方需求進(jìn)行約定，是沒(méi)有問(wèn)題的，但是需要提醒的是，對(duì)應(yīng)的爭(zhēng)議解決條款建議約定以仲裁方式解決而非訴訟方式，因?yàn)榕袥Q書、庭審錄像是上網(wǎng)公開(kāi)的，避免因出現(xiàn)糾紛對(duì)簿公堂而無(wú)法實(shí)現(xiàn)保密目的，也是以防萬(wàn)一。
互聯(lián)網(wǎng)充滿挑戰(zhàn)，也蘊(yùn)藏?zé)o限生機(jī)。處在風(fēng)暴中心的直播帶貨，在經(jīng)歷了2021年的大起大落、破除陳規(guī)陋習(xí)后，進(jìn)入了2022，或?qū)⑹切袠I(yè)走向成熟的轉(zhuǎn)折年。在法律層面，直播帶貨合同的模板各式各樣，建議各方在合理運(yùn)用模板的同時(shí)，不忘“量身定制”才是合同制定的精髓。本篇小文從上述六個(gè)方面簡(jiǎn)要闡述了直播帶貨合同的制定注意要點(diǎn)，拋磚引玉，期待大家共同探討。
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