原標(biāo)題：進(jìn)口有毒、有害食品并銷售，如何認(rèn)定行為人的主觀故意
【基本案情】
2017年至2021年，鄒某通過(guò)海關(guān)從馬來(lái)西亞某公司進(jìn)口瑪咖咖啡并銷售，其間陸續(xù)有顧客反映食用后身體不適。2019年初，鄒某收到下游經(jīng)銷商委托第三方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具的“在售瑪咖咖啡含有西地那非”的檢驗(yàn)報(bào)告后，繼續(xù)通過(guò)海關(guān)從原廠家進(jìn)口瑪咖咖啡，并擴(kuò)大銷售。
公安機(jī)關(guān)查實(shí)，自2017年至2019年初收到檢測(cè)報(bào)告前，鄒某的銷售額為70余萬(wàn)元，收到檢測(cè)報(bào)告后至案發(fā)前銷售額為150余萬(wàn)元，未銷售貨物價(jià)值200余萬(wàn)元。經(jīng)鑒定，涉案瑪咖咖啡含有西地那非、它達(dá)那非等有毒、有害成分。
【分歧意見(jiàn)】
進(jìn)口食品雖經(jīng)入境海關(guān)檢驗(yàn)，但食品安全并非高枕無(wú)憂。在通過(guò)海關(guān)檢驗(yàn)檢疫程序的進(jìn)口食品中發(fā)現(xiàn)有毒、有害成分，對(duì)于此類案件，要準(zhǔn)確把握海關(guān)檢驗(yàn)檢疫程序與食品專業(yè)檢驗(yàn)程序的關(guān)系，進(jìn)而判定進(jìn)口食品經(jīng)營(yíng)者的主觀心態(tài)，這是認(rèn)定其是否構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪的關(guān)鍵。
對(duì)鄒某行為性質(zhì)的認(rèn)定，存在三種不同意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，鄒某的行為不構(gòu)成犯罪。鄒某通過(guò)海關(guān)正規(guī)途徑進(jìn)口，經(jīng)過(guò)海關(guān)的檢驗(yàn)檢疫程序，并獲得檢驗(yàn)檢疫合格評(píng)定，據(jù)此可以推定食品符合安全標(biāo)準(zhǔn)，因此其不具有銷售有毒、有害食品的主觀故意，不構(gòu)成犯罪。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，鄒某的行為構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪，銷售金額為220萬(wàn)元。鄒某作為食品經(jīng)營(yíng)者，無(wú)論通過(guò)何種途徑進(jìn)貨，均具有保障食品安全的義務(wù)。鄒某明知咖啡中可能含有有毒、有害物質(zhì)仍進(jìn)行銷售，其在2017年至案發(fā)前的行為均構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。
第三種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以2019年鄒某收到下游經(jīng)銷商提供的檢驗(yàn)報(bào)告為分界點(diǎn)，在此之前的行為不構(gòu)成犯罪，之后的行為構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪，銷售金額為150萬(wàn)元。
【評(píng)析意見(jiàn)】
筆者同意第三種觀點(diǎn)。
構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪，要求行為人明知食品中含有有毒、有害成分并實(shí)施銷售行為。行為人通常在銷售過(guò)程中被查獲，認(rèn)定其“銷售行為”的證據(jù)較為充足，但行為人通常會(huì)以“不明知”進(jìn)行抗辯。
根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定“明知”應(yīng)綜合行為人的認(rèn)知能力、食品質(zhì)量、進(jìn)貨渠道、價(jià)格等主客觀因素進(jìn)行判斷，其中長(zhǎng)期從事相關(guān)食品銷售行業(yè)，不依法履行保障食品安全義務(wù)的，在不存在相反證據(jù)的情況下，可以認(rèn)定為“明知”。
本案的特殊性在于，食品通過(guò)海關(guān)進(jìn)口，取得了檢驗(yàn)檢疫合格的評(píng)定，行為人據(jù)此認(rèn)為其已經(jīng)盡到了保障食品安全的義務(wù)，該辯解是否應(yīng)當(dāng)予以采信關(guān)系到本案罪與非罪的定性。
審查本案中鄒某的主觀故意，首先需要辨析食品質(zhì)量檢驗(yàn)與海關(guān)檢驗(yàn)檢疫兩種程序的差異，明確海關(guān)檢驗(yàn)檢疫程序的意義。
近年來(lái)，國(guó)家為搭建覆蓋進(jìn)口食品全過(guò)程的治理體系，將進(jìn)口食品列為法定檢驗(yàn)項(xiàng)目，由海關(guān)總署設(shè)立出入境檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)具體檢驗(yàn)工作。《進(jìn)出口食品管理辦法》第三十三條規(guī)定，進(jìn)口食品經(jīng)海關(guān)檢驗(yàn)檢疫評(píng)定合格的，準(zhǔn)予進(jìn)口。但由于檢測(cè)項(xiàng)目隨機(jī)性的局限，檢驗(yàn)報(bào)告并不能完整反映產(chǎn)品成分，不能將其視為海關(guān)對(duì)食品成分的檢驗(yàn)，不是食品符合銷售標(biāo)準(zhǔn)的證明。
事實(shí)上，檢驗(yàn)檢疫程序是對(duì)貨物通關(guān)環(huán)節(jié)的監(jiān)管，是海關(guān)放行貨物的依據(jù)，行為人通過(guò)海關(guān)途徑進(jìn)口食品的行為僅能說(shuō)明其遵守出入境管理規(guī)定，通關(guān)過(guò)程中被動(dòng)接受查驗(yàn)不必然等同于其主動(dòng)履行了排除危險(xiǎn)的義務(wù)。行為人是否切實(shí)保障了食品安全，關(guān)鍵應(yīng)看其在進(jìn)口、銷售環(huán)節(jié)是否均履行了實(shí)質(zhì)審查義務(wù)。
食品經(jīng)營(yíng)中的違法犯罪行為是典型的行政犯，行為人構(gòu)成犯罪的前提是違反行政法規(guī)的設(shè)定義務(wù)。
根據(jù)食品安全法等相關(guān)法律規(guī)定，食品經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)和食品安全標(biāo)準(zhǔn)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，保證食品安全，通過(guò)查驗(yàn)、記錄、檢驗(yàn)、召回等方式，在銷售以及售后的全過(guò)程對(duì)其經(jīng)營(yíng)食品的安全負(fù)責(zé)。
通過(guò)海關(guān)進(jìn)口食品只是進(jìn)口銷售行為的中間環(huán)節(jié)，在該環(huán)節(jié)取得檢驗(yàn)檢疫合格證明并不能免除行為人在后續(xù)環(huán)節(jié)應(yīng)盡的食品安全保障義務(wù)。
換言之，在進(jìn)口后的國(guó)內(nèi)銷售環(huán)節(jié)中，行為人不履行或者怠于履行食品安全保障義務(wù)，仍然應(yīng)當(dāng)按照食品安全法進(jìn)行處罰；具有銷售有毒、有害食品故意及行為的，以銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。
綜上，對(duì)于鄒某是否具有主觀故意的認(rèn)定，應(yīng)以2019年初鄒某收到檢驗(yàn)報(bào)告為分界點(diǎn)，對(duì)其前后兩個(gè)階段的行為進(jìn)行不同評(píng)價(jià)。鄒某于2017年至2019年初通過(guò)海關(guān)進(jìn)口瑪咖咖啡，在海關(guān)檢驗(yàn)檢疫合格且沒(méi)有其他證據(jù)證實(shí)其知道或可能知道食品中含有有毒、有害物質(zhì)的情況下，認(rèn)定其主觀犯意的證據(jù)不足，不能排除其確實(shí)不知的合理懷疑，在此階段雖然其具有銷售行為，但難以認(rèn)定為犯罪。2019年初鄒某收到檢驗(yàn)報(bào)告后，可以認(rèn)定其具有了“明知涉案食品是有毒、有害食品”的主觀故意，明知食品中含有有毒、有害物質(zhì)而不履行召回、報(bào)備等法定義務(wù)，反而為獲利繼續(xù)進(jìn)口并擴(kuò)大銷售。由此故意支配實(shí)施的后續(xù)銷售行為均可認(rèn)定為犯罪行為。
鄒某被查獲后以涉案食品經(jīng)過(guò)海關(guān)檢驗(yàn)檢疫為由進(jìn)行不明知的抗辯不能成立。其在明知海關(guān)食品檢驗(yàn)檢疫程序抽檢比例較低且不對(duì)西地那非成分進(jìn)行檢測(cè)的情況下進(jìn)口咖啡，可以反向認(rèn)定其具有利用檢驗(yàn)檢疫程序取得合格證明以掩飾犯罪行為的主觀故意。故檢驗(yàn)檢疫證明不僅不能成為其抗辯的理由，還應(yīng)當(dāng)作為其逃避監(jiān)管、故意實(shí)施犯罪行為的有力證據(jù)。
（作者單位：山東省青島市城陽(yáng)區(qū)人民檢察院）（胡亞林 楊璐遙）
（檢察日?qǐng)?bào)）
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