原創(chuàng) 李靜 盈科李律 2022-09-20 10:36 發(fā)表于湖南
這是一起聚眾斗毆案,開庭至今已快過去三月,未出判決,期待一個(gè)相對公正的結(jié)果。這里就以該案為藍(lán)本,簡單談?wù)劼蓭熢诶锩嫠龅墓ぷ鳌?/span> |
【一】接案
一、刑事辯護(hù)律師介入一個(gè)案件,是因?yàn)槭芗覍傥校ㄉ俨糠质鞘?span id="il846dp" class="candidate-entity-word" data-gid="5871866" qid="6527564386658161933" mention-index="0">法律援助中心指派)。
接受委托時(shí),可以由犯罪嫌疑人的近親屬在授權(quán)委托書上簽字,并提交戶口頁或者結(jié)婚證等復(fù)印件,也可以由取保的犯罪嫌疑人本人簽字,提供身份證復(fù)印件,與律所簽訂分階段委托合同或者全階段委托合同。
特別提醒的是,刑事案件不允許風(fēng)險(xiǎn)代理,如果有律師提出簽風(fēng)險(xiǎn)代理,家屬應(yīng)該拒絕。
【二】偵查階段
一、接案后,第一步便是開好會(huì)見手續(xù),去看守所會(huì)見當(dāng)事人。
當(dāng)事人是案件非常重要的信息來源,從會(huì)見中,可以了解案子的大概情況,偵查機(jī)關(guān)的偵查方向、進(jìn)展、涉案人員情況等。
二、該階段的律師調(diào)查取證權(quán)應(yīng)該保守適用。
公安為該階段的主要偵查力量,對于能證明當(dāng)事人無罪或者罪輕的物證書證類等不易變更的證據(jù)可以考慮調(diào)取,但是證人證言之類容易變動(dòng)的證據(jù),不建議律師直接調(diào)取,可以申請辦案機(jī)關(guān)調(diào)查取證。
三、律師還需要準(zhǔn)備交給偵查機(jī)關(guān)的手續(xù),與偵查人員直接溝通案情。
本案中,我準(zhǔn)備手續(xù)到公安局后,辦公室人員只告訴了我偵查人員的姓名,既不告訴我他的工作電話,也不告訴我他的辦公室,讓我下次再通過辦公室電話周轉(zhuǎn)。這樣的答復(fù)豈不是給我找麻煩,也給她自找麻煩,而且無法達(dá)到直接溝通的效果。所以出了公安局的大門,我便撥打了公安局的監(jiān)察電話,反映了律師找偵查人員正常遞交手續(xù)和溝通案情受阻的情況,沒走幾步,相關(guān)工作人員就回我電話告訴了我偵查人員的電話,和辦公室號,這樣我順利聯(lián)系上了辦案人員。
辦理刑事案件,律師心里便要做好受阻的準(zhǔn)備,不斷磨練自己的抗壓能力。
四、偵查階段存在重要的“黃金救援37天”。
根據(jù)了解的情況,甚至搜集到有力證據(jù),起草不予批準(zhǔn)逮捕意見書,及時(shí)與批捕的檢察人員溝通,爭取不被批準(zhǔn)逮捕。
一般命案批捕率高,小額經(jīng)濟(jì)犯罪不捕可能性大,大額經(jīng)濟(jì)犯罪批捕率也相對較高。
五、待起草完法律意見書后,可以約偵查人員面談溝通觀點(diǎn)。
如果偵查人員能夠采納律師的觀點(diǎn)甚至是部分觀點(diǎn),并將有利情節(jié)或者觀點(diǎn)寫進(jìn)起訴意見書,也是辯護(hù)工作勝利的一步。
【三】審查起訴階段
一、待案件移送檢察機(jī)關(guān)后,律師首先便需要聯(lián)系案管室預(yù)約閱卷。
檢察院的卷宗多為電子卷,檢察工作人員在核對律師委托手續(xù)后,會(huì)刻成光盤讓律師帶走。
當(dāng)然不同地區(qū)的檢察機(jī)關(guān)提供的閱卷方式不一樣,先電話核對好能避免不必要的麻煩。
二、復(fù)制案卷后便是詳細(xì)閱卷,制作閱卷筆錄,梳理疑問,準(zhǔn)備會(huì)見提綱。
三、帶上案卷材料多次會(huì)見當(dāng)事人,與其一一核對案卷材料,聽取其意見。
四、根據(jù)案子情況以及會(huì)見情況,根據(jù)需要調(diào)查取證。
針對證人,同樣最好是申請檢察院調(diào)查取證。這個(gè)案子里,我聯(lián)系證人后及時(shí)與檢察院聯(lián)系,檢察官并沒有親自取證,而是通知偵查人員對有關(guān)證人做筆錄。
五、研讀有關(guān)法律法規(guī)、檢索最高院指導(dǎo)性案例、公報(bào)案例等等后(這些同樣是偵查階段可以做的工作),視情況爭取與被害人達(dá)成刑事和解,取得諒解書交檢察院。
在形成審查起訴階段的法律意見書,及時(shí)與檢察人員溝通案情和案件走向,該階段根據(jù)案件不同,可爭取不起訴、減少指控、在起訴書中認(rèn)定有關(guān)自首、立功等有利情節(jié)等。
六、該階段需要注意的是,如果是做罪輕辯護(hù),可以和檢察人員協(xié)商認(rèn)罪認(rèn)罰,并配合做認(rèn)罪認(rèn)罰。
如果被告本身不認(rèn)罪,案子又存在無罪辯護(hù)的空間,那么認(rèn)罪認(rèn)罰就要慎重甚至拒絕。
【四】一審
一、待案件移交法院后,及時(shí)準(zhǔn)備手續(xù),聯(lián)系書記員遞交手續(xù)并閱卷,比對與審查起訴階段案卷是否有不同。
就本案而言,審查起訴階段沒有看到現(xiàn)場監(jiān)控,但是法院階段移送了現(xiàn)場監(jiān)控和訊問監(jiān)控視頻。所以,材料上是有區(qū)別的。
二、案發(fā)現(xiàn)場開放后,前往現(xiàn)場多次查看,并與案卷材料做比對。
本案中,不只在一審階段,從現(xiàn)場開放后,我便獨(dú)自前往了現(xiàn)場三次,從現(xiàn)場布局、周圍環(huán)境、涉案人員撤退的路徑、周圍監(jiān)控等全面走訪調(diào)查,希望能獲得有利線索再申請辦案機(jī)關(guān)取證。
看過現(xiàn)場才能將所有證據(jù)在腦海中如同放電影一樣,模擬重現(xiàn),所以走訪現(xiàn)場并調(diào)查非常重要。
三、接下來研究案件,準(zhǔn)備起草質(zhì)證意見、辯護(hù)詞、預(yù)判公訴人的應(yīng)訴辯論意見并準(zhǔn)備相應(yīng)的答辯辯論意見、有證據(jù)提交的準(zhǔn)備舉證清單。
四、上述文件形成初稿后,多次會(huì)見當(dāng)事人與其溝通案情、證據(jù)以及庭審方案,聽取其意見以及詢問是否有補(bǔ)充意見。
五、會(huì)見后再次修稿庭審文書,可以先將律師意見書根據(jù)合議庭人數(shù)交承辦法官提前閱讀。
六、待開庭時(shí)間確定后,再次會(huì)見,向當(dāng)事人詳細(xì)講述庭審流程,做心理疏導(dǎo),緩解其緊張情緒。
從語氣、態(tài)度、發(fā)問階段與自我辯護(hù)階段應(yīng)就事實(shí)部分重點(diǎn)闡述的內(nèi)容、最后陳述階段的認(rèn)識與反省情況、認(rèn)罪態(tài)度、未來保證等的內(nèi)容做具體講解,讓當(dāng)事人理解并在看守所內(nèi)寫成書面材料多次練習(xí),克服心理障礙,從容面對庭審。
這里有個(gè)竅門,該部分工作我是通過在開庭前會(huì)見兩次來完成的,第一次會(huì)見做全面的講解,隔兩三天再次會(huì)見,對流程和當(dāng)事人自己講述部分的內(nèi)容做考核,檢查其是否理解并基本可以說出重點(diǎn)。
庭審事實(shí)證明,這種方式效果不錯(cuò),當(dāng)事人的庭審表現(xiàn)很好。
七、另外,如果被害人提起刑事附帶民事訴訟,一審律師還需做好應(yīng)對刑附民的準(zhǔn)備。
刑事附帶民事與純民事訴訟有相似也有不同。質(zhì)證上比較類似,答辯意見上有較大的區(qū)別,比如,除了交通肇事類案件外,其他案件只賠償被害人的物質(zhì)損失,殘疾賠償金和死亡賠償金、精神損失是不賠的。
如果被害人本身也參與犯罪,那么他應(yīng)該對自身損失也承擔(dān)部分責(zé)任,這點(diǎn)的精神原意來自于侵權(quán)篇的責(zé)任主體條款,直接加害人、共同侵權(quán)人、參與犯罪的被害人本人都可能是責(zé)任承擔(dān)主體。
在辦理這起案子時(shí),我研究了湖南省關(guān)于聚眾斗毆罪近年來的全部判決,發(fā)現(xiàn)不同法院對于這部分的責(zé)任主體存在三種判法:
1、直接加害人與被害人共同承擔(dān)損失;
2、直接加害人,直接加害人的共犯、被害人三方承擔(dān)損失;
3、直接加害人、直接加害人的共犯、被害人、將被害人帶進(jìn)本案的同案犯四方承擔(dān)損失。
為了應(yīng)對法院可能的不同判法,為此我也準(zhǔn)備了三種刑事附帶民事部分的答辯意見,并與當(dāng)事人及其家屬提前做好了溝通工作。
八、庭審進(jìn)行了一天,基本沒有意外,都在庭前準(zhǔn)備范圍內(nèi),當(dāng)事人的庭審也表現(xiàn)很好。這里需要特別提到的是發(fā)問環(huán)節(jié)。
律師發(fā)問的內(nèi)容,在聚眾斗毆這類人數(shù)多、眾被告之間可能大部分人互不相識的案件里,發(fā)問對方當(dāng)事人是應(yīng)該非常謹(jǐn)慎的。
發(fā)問的目的是為了獲得發(fā)問者想要的答案,一是突出重點(diǎn),二是加深法官印象。
發(fā)問對方當(dāng)事人和證人會(huì)導(dǎo)致結(jié)果無法預(yù)料,如果不是在證據(jù)上做了充分準(zhǔn)備,有把握突破對方不真實(shí)的供述或者證言,不建議對對方當(dāng)事人或者證人輕易發(fā)問。
這次的庭審,其他部分辯護(hù)人的發(fā)問便出現(xiàn)了答案不可控的情況,一定程度上效果是不太好的。
目前判決結(jié)果不得而知,對于辦理過程,作為辯護(hù)人,是沒有遺憾的。
也希望我的介入,除了案子結(jié)果本身,也能陪我的當(dāng)事人走過人生的難關(guān)。
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