
代理制度。
代理是和民事法律行為,結(jié)合得最緊密的一項(xiàng)。只有民事法律行為可以代理。比如事實(shí)行為(例,侵權(quán)行為)就不能代理。甲打不過乙,讓丙幫助打乙。這就是甲教唆丙共同對(duì)乙進(jìn)行了侵權(quán),即共同侵權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。
民事法律行為可以代理,事實(shí)行為不可以代理。
民事法律行為,主要有,一是遺囑,二是婚姻,三是收養(yǎng)行為,四是合同。
遺囑,是一個(gè)有身份屬性的行為,遺囑人是自然人,必須得體現(xiàn)出遺囑人的真實(shí)意思表示,遺囑這件事絕對(duì)必須由自然人親自實(shí)施。遺囑不得代理。代書遺囑,是用來寫字而已,而不是表達(dá)意思的。代書遺囑的借書是其不是代表。只有與人身有關(guān)系的,絕對(duì)不能代理。
婚姻,一是結(jié)婚。不承認(rèn)儀式婚,只承認(rèn)登記婚姻。結(jié)婚登記肯定必須親自實(shí)施,絕不能代理。是人身屬性的問題。二是離婚。離婚包括登記離婚(即協(xié)議離婚)和就訴訟離婚。協(xié)議離婚也得去民政部門,親自辦理,不能代理。訴訟離婚是可以代理的,很多都由律師進(jìn)行訴訟委托代理進(jìn)行辦理。
收養(yǎng)行為,收養(yǎng)孩子不能代理。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人都是自然人,擬制出來一個(gè)血親關(guān)系,必須親自完成。
綜合前,代理行為是非常非常窄的。

合同,是最多代理的。簽合同不一定是自然人,也可能是法人或非法人組織。簽合同的可能是各種民事主體或商事主體。民商事主體可以代理。就是財(cái)產(chǎn)民事法律行為可以代理。因其與人身有關(guān)系的,基本不能代理。
財(cái)產(chǎn)民事法律行為可以代理,簽合同可以代理。其他的也基本不能代理,在為必須親自表達(dá)其真實(shí)意思。
代理的原因,一是意定代理,彌補(bǔ)部分人員的行為能力欠缺的問題。即無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力。二是法定代理,降低成本提高效率,促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,補(bǔ)強(qiáng)民事行為能力。
例子。完全民事行為能力人甲某,中午超市買水,就可以自己當(dāng)場(chǎng)交易合同完成。
例子,小甲僅六歲為無(wú)民事行為能力人。這樣小甲去超市買水就是無(wú)效,因?yàn)闊o(wú)民事法律行為人簽定的合同是無(wú)效的。這就需要小甲有個(gè)代理人與商家簽定合同,同時(shí)這個(gè)代理人必須是法定的。因?yàn)樾〖谉o(wú)了事行為能力,就由其法定代理人進(jìn)行決定,各種合同,買東西上輔導(dǎo)班等各種合同。
例子。甲就算是完全民事法律行為能力的,但有時(shí),簽定合同自己仍然不懂或愿親自面對(duì),可以請(qǐng)代理人幫助完成,原因主要是有些事物比較復(fù)雜,難理解或理解不清。這時(shí)就需要委托代理。律師接了很多當(dāng)事人的委托代理,主要原因就是很多人不會(huì)打官司,法律知識(shí)不夠,無(wú)法解決問題。
有些委托代理,就是因?yàn)橛行┦马?xiàng)非常專業(yè),當(dāng)事人無(wú)法理解,就由委托人辦理。目的就是降低成本提高效率,提升經(jīng)濟(jì)效益,補(bǔ)強(qiáng)民事行為能力。
意定代理和法定代理。
代理,根據(jù)行為人有沒的代理權(quán),分為兩類,有權(quán)代理和無(wú)權(quán)代理。有權(quán)代理,有效的,法律效果直接歸屬被代理人就行,簡(jiǎn)單。有權(quán)代理的來源不同,可分為意定代理(又叫委托代理,當(dāng)事人的意思決定,有委托合同)和法定代理(主要保護(hù)未成年人,行為能力有欠缺或無(wú)民事行為能力,或者限制民事行為能力對(duì)部分大事決定不了的情況)。

復(fù)雜的是委托代理,委托代理研究當(dāng)事人制度,容易引入擔(dān)保內(nèi)容中。
例子,甲委托乙?guī)妥约嘿I茶葉,(委托合同,標(biāo)的物茶葉)。
1.乙以甲的名義就與丙買了茶葉,(買賣合同,茶葉)。買賣合同的當(dāng)事人是甲和丙,這就是直接代理。直接代理,就是代理人以被代理人的名義與第三人進(jìn)行合同行為。
2.乙以自己的名義,跟丙簽定了茶葉買賣合同,并且丙不知甲的存在。合同的當(dāng)事就是乙和丙。這就是隱名合同,即間接代理。
間接代理與直接代理的區(qū)分,就是以誰(shuí)的名義進(jìn)行民事法律行為。
3.乙以自己的名義與丙簽定茶葉買賣合同。丙知道乙的背后是甲,而不是乙自己要買茶葉。合同的當(dāng)事就是甲和丙。因丙知道乙是代理甲來實(shí)施的,這是顯名的間接代理。合同對(duì)象是甲與丙。
代理人是自己以被代理人的名義進(jìn)行民事法律行為,合同直接約束被代理人和第三人。
典型合同委托合同的間接代理。間接代理的直接代理的分水嶺在于以誰(shuí)(自己還是被代理人)的名義。
間接代理就是代理人以自己的名義進(jìn)行法律民事行為。為保護(hù)交易秩序和交易安全,第三方知不知對(duì)方是自己還是代理人的情況就很重要。
第三方都不知代理人是代理的情況,所以肯定就只能認(rèn)可是雙方民事法律行為,即當(dāng)事人為第三方與代理人。
如果第三方知道代理人是以自己名義代理被代理人進(jìn)行的民事法律行為,依據(jù)誠(chéng)信原則,依據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則,依據(jù)各方代理的基本原理,就能證明當(dāng)事人就是被代理人和第三方。茶葉合同約束的就是甲和丙。顯明的間接代理。
內(nèi)外有別,內(nèi)部是委托合同,外部就代理合同。委托(內(nèi))和代理(外)兩件事。
請(qǐng)律師委托代理自己打官司,這就首先,當(dāng)事人與律師事務(wù)所(特殊普通合伙企業(yè))簽定委托合同,(合同/協(xié)議都叫雙方民事法律行為),委托合同是“受人之托,行人之事”,有強(qiáng)烈的人身依賴關(guān)系(特殊)。委托合同是可有償,也可無(wú)償。一般都有償?shù)摹H绻蓭煍≡V,不一定追究違約責(zé)任。委托合同是否承擔(dān)違約責(zé)任要看是否有過錯(cuò)。得以事實(shí)以依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。(律師法規(guī)定,律師不能保證必勝,這樣違背律師職業(yè)道德)。委托合同是過錯(cuò)的違約責(zé)任歸責(zé)原則。(強(qiáng)烈人身依賴關(guān)系就常要嚴(yán)要求,經(jīng)驗(yàn)就要求很重要,比如醫(yī)生、律師、老師等年齡,年齡間接代理經(jīng)驗(yàn))。當(dāng)事人與律師事務(wù)所簽定委托合同。
對(duì)外即代理,當(dāng)事人與律師簽定授權(quán)委托書,(授權(quán)委托書是當(dāng)事人的單方民事法律行為),委托授權(quán)采用書面行式也可以是口頭行式(法律建議采用書面委托授權(quán)行式,這樣可以防以后糾紛)。
授權(quán)委托書的事項(xiàng)是重點(diǎn),1.代理人的姓名或名稱,2.代理的事項(xiàng),3.代理的權(quán)限,4.代理的期間,5.被代理人的簽章。這是當(dāng)事的行為。
如果律師去替當(dāng)事人打官司(對(duì)外即產(chǎn)生代理權(quán)的授權(quán)委托書),拿委托合同還是授權(quán)委托書進(jìn)行,。律師有1.當(dāng)事人與律師事務(wù)所的委托合同和2.當(dāng)事人與律師簽定授權(quán)委托書,律師肯定就有代理權(quán)。代理權(quán)來源于授權(quán)委托書。代理權(quán)是外部問題。
委托合同另一特殊在于享有任意解除權(quán)。
代理權(quán)受理行為是個(gè)無(wú)因行為。無(wú)因行為就是,不受內(nèi)部法律關(guān)系的效力影響,就算內(nèi)部的委托合同被撤銷、解除甚至無(wú)效,絕不影響外部代理權(quán)授予行為的法律后果。
委托合同的全部基礎(chǔ)問題,內(nèi)外有別。
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